Радикальные изменения в национальном режиме по 44-ФЗ и 223-ФЗ

Пропишут новые правила нацрежима непосредственно в 44-ФЗ и 223-ФЗ

На сайте проектов нормативных актов опубликовали законопроект, которым планируют кардинально изменить применение нацрежима в госзакупках по 44-ФЗ и закупках отдельными видами юрлиц по 223-ФЗ.

Законопроектом, чтобы унифицировать правила применения нацрежима по 44-ФЗ и 223-ФЗ, предлагают установить аналогичные положения.

Национальный режим (обеспечивает товару из иностранного государства, работе, услуге, соответственно выполняемой, оказываемой иностранным лицом, равные условия с товаром российского происхождения, работой, услугой, выполняемой, оказываемой российским лицом) ‎в закупках предоставляется по общему правилу ‎независимо от того, есть или нет международный договор ‎о предоставлении нацрежима определенному иностранному государству.

Правительство, когда накладывает запрет, ограничения, преимущества, учитывает международные обязательства России, из-за этого:

• не устанавливает запрет, ограничение, преимущество ‎для товаров, работ, услуг, если Россией заключен международный договор, который предоставляет нацрежим соответствующему иностранному государству (например, Договор ЕАЭС для госзакупок, Соглашение ВТО для закупок отдельными видами юрлиц);
• устанавливает запрет, ограничение, преимущество, если в международном договоре есть положения ‎(изъятия, исключения), при которых нацрежим не предоставляется (например, п. 2 ст. 88 Договора ЕАЭС для госзакупок, сведения о которых составляют гостайну (госсекреты), и положения пп. «а» п. 8 ‎ст. III, статья XXI Генерального соглашения по тарифам и торговле, ‎являющегося приложением к Соглашению ВТО для закупок отдельными видами юрлиц по 223-ФЗ).

Пример.

1. Проектируемая конструкция на примере обязательств, которые предусмотрены Договором ЕАЭС для госзакупок товаров, сможет быть реализована так:

• зарубежным товарам предоставляется нацрежим (равные условия с российским товаром);
• правительство устанавливает, что для товаров по перечню № 1 вводится запрет закупки из иностранных государств, ‎а для товаров по перечню № 2 — ограничение;
• такие запреты и ограничения не применяют для ‎товаров из государств — членов ЕАЭС, т.к. им предоставляется нацрежим в силу международного договора (абз. 4 п. 1 ст. 88 ‎Договора ЕАЭС), поэтому товары из государств — членов ЕАЭС по этим перечням предлагаются к поставкам в закупках на одинаковых условиях с товарами российского происхождения;
• еще у правительства будет право установить, что товары из государств — членов ЕАЭС ‎(кроме России) по таким перечням не допускаются ‎к закупкам, сведения о которых относятся к гостайне, то есть в таких закупках можно будет предлагать к поставке только российских товар.

2. Проектируемая конструкция на примере обязательств, которые предусмотрены Соглашением ВТО для закупок товаров отдельными видами ‎юрлиц, сможет быть реализована так:

1) зарубежным товарам предоставляется нацрежим (равные условия с российским товаром);

2) правительство устанавливает, что для товаров по перечню № 1 применяется запрет закупки из иностранных государств, ‎а для товаров по перечню № 2 — ограничение, которые применяются ‎заказчиками по 223-ФЗ, только если в Соглашении ВТО есть изъятие из нацрежима, в т. ч.:

• для торговли оружием, боеприпасами и военными материалами и торговли другими товарами и материалами, которая происходит прямо или косвенно для снабжения вооруженных сил;
• в закупках правительственными учреждениями товаров, которые приобретаются для правительственных целей, а не для коммерческой перепродажи ‎или для использования в производстве товаров для коммерческой продажи.

3. У правительства появится право установить, ‎что такие запреты и ограничения применяются в т. ч.:

• в закупках по 223-ФЗ в рамках ‎гособоронзаказа (ГОЗ) заказчиками, которые выступают головными исполнителями поставок продукции по ГОЗ, заказчиками, которые выступают в роли исполнителей, участвующих в поставках продукции по ГОЗ;
• в закупках заказчиками из числа НКО, которые созданы Россией для социальных, управленческих или других общественно-полезных функций (госкорпорациями), для оказания госуслуг (госкомпаниями) или созданных Россией и наделенных функциями ‎и полномочиями публично-правового характера, которые работают в интересах государства и общества (публично-правовая компания), либо созданных Россией, субъектом России ‎и муниципальным образованием для обеспечения реализации полномочий ‎органов госвласти, органов местного самоуправления в определенных сферах (бюджетное учреждение, автономное учреждение).

Эти изменения позволят правительству, если нужно, устанавливать, что в таких закупках участники предлагают товары исключительно российские. Чтобы обеспечить возможность применения запрета, ограничения, преимущества для товара, который приобретается в составе работ и услуг, проектируются положения, позволяющие правительству распространить запреты, ограничения и преимущества на случаи закупок работ и услуг, при которых поставляются такие товары.

В законопроекте предусмотрели необходимость учета правительством при установлении запрета, ограничения и преимущества международных обязательств России, из-за этого прописали, что в подзаконных нормативных правовых актах будут запреты, ограничения и преимущества и исключения из них в разрезе иностранных государств, с которыми подписаны международные договоры о предоставлении нацрежима (например, о том, что запрет и ограничение не применяются для товаров из государств — членов ЕАЭС, т.к. ‎им предоставлен нацрежим на основании Договора ЕАЭС).

Исключат из 44-ФЗ норму, по которой нужно размещать в ЕИС информацию об условиях, запретах и ограничениях допуска иностранных товаров, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами, список иностранных государств, с которыми Россией заключены международные договоры о взаимном применении нацрежима в закупках и условия его применения (п. 4 ч. 3 ст. 4, ч. 2 ст. 14 44-ФЗ), т. к.:

• эти документы официально публикуются по ст. 30 Федерального закона № 101-ФЗ от 15.07.1995 о международных договорах;
• положения международных договоров учитываются правительством в подзаконных нормативных правовых ‎актах для применения заказчиками, и, соответственно, самостоятельно не нужно анализировать заказчиками каждый международный договор для применения в закупках.

Как будут применять запреты, ограничения и преимущества по 44-ФЗ и 223-ФЗ

Реализация запретов, ограничений и преимуществ (условия допуска) по ст. 14 44-ФЗ и подзаконных нормативных правовых актов носит громоздкий характер, т.к. сопровождается как минимум 9 подзаконными нормативными правовыми актами, в которых разный порядок их реализации заказчиками, не менее 7 списков товаров, для которых они применяются и устанавливают различный механизм подтверждения страны происхождения товара.

Законопроект существенно оптимизирует применение запрета, ограничения и преимущества, чтобы обеспечить максимальную возможность заключения договора (контракта) с поставщиком, который предлагает поставить российских товар и с российским лицом, который выполняет работы (оказывает услуги).

Чтобы унифицировать и обеспечить стабильное правовое ‎регулирование, установят единые порядки реализации запрета, ограничения, преимущества при определении поставщика и при исполнении договора (контракта) непосредственно на уровне 44-ФЗ и пропишут в 223-ФЗ.

Из-за применения разной терминологии в законопроекте установят положения, которые касаются порядка применения запрета, ограничения и преимущества в закупках товара отдельно от закупок работ, услуг.

Для правительственной меры, устанавливающей запрет в закупках зарубежного товара, предусмотрят непосредственно в 223-ФЗ и 44-ФЗ, что нельзя заключать ‎договор (контракт), предусматривающий поставку иностранного товара и замену при исполнении договора (контракта) товара на иностранный. Так как процедуры подачи и рассмотрения (оценки) заявок в 44-ФЗ подробно урегулированы, для этой меры дополнительно установят, что заявку, в которой есть предложение поставить иностранный товар, отклонят.

А в 223-ФЗ аналогичное положение не предусмотрено, т.к. достаточно положения, по которому нельзя заключать договор, с поставкой иностранного товара и еще право заказчиков закупать различными способами, включая неконкурентные закупки, в т. ч. путем закупок у едпоставщика, при которых может не предусматриваться подача заявки на участие в закупке.

Для правительственной меры, по которой устанавливают ограничение в закупках иностранного товара, предлагают прописать ‎в 223-ФЗ и 44-ФЗ, что нельзя:

• заключать договор (контракт), в котором предусматривается поставка иностранного товара, если в закупке подано и признано соответствующим требованиям хотя бы одно предложение о поставке российского товара ‎(т. н. правило «второй лишний»);
• заменять при исполнении договора (контракта) товар на иностранный товар, если в договоре (контракте) при его заключении прописали поставку российского товара.

В 44-ФЗ для этой меры дополнительно установят, что отклонят заявку, в которой предлагают поставить иностранный товар, если в закупке подана и признана соответствующей требованиям заявка, в которой предлагают поставить российских товар.

Для правительственной меры, по которой устанавливают преимущество российскому товару, пропишут в 223-ФЗ и 44-ФЗ, что для рассмотрения (оценки) предложений ‎участников закупки производится условное снижение (или увеличение в случае ‎проведения процедуры определения поставщика ‎за право заключить договор или контракт) на 15 % ‎ценового предложения участника закупки, который предлагает поставить весь российский товар.

Это снижение улучшит положение участника закупки, когда будут присваивать порядковые номера заявкам, ‎и повысит шансы победить. А если участник с российским товаром победит, то договор (контракт) с ним заключат по цене, которую он предложил без учета указанного снижения (увеличения).

Такой механизм прописан в подзаконных нормативных правовых актах, которые приняты в рамках реализации ч. 4 ст. 14 44-ФЗ, для конкурсов и запросов котировок. Чтобы унифицировать и упростить этот механизм, распространят и на аукционы.

Сохранят возможность принять меры, устанавливающие преимущества российскому товару, ‎работе, услуге, выполняемой, оказываемой российским лицом. ‎Сейчас такая мера предусмотрена в условиях допуска, предусмотренных ч. 4 ст. 14 44-ФЗ. Она позволит правительству дополнительно поддержать участников закупки, например, предлагающих поставить товар из России (в государствах — членах ЕАЭС), но для которого пока не достигнуто требуемое количество баллов за выполнение (освоение) на территории России операций (условий) для включения в реестр российской промышленной продукции (евразийский реестр промышленных товаров).

Полномочия устанавливать такое преимущество закрепят за правительством, чтобы обеспечить ему возможность комплексно урегулировать (в одном уровне нормативных правовых актов) все вопросы, которые связаны с принятием проектируемых мер, устанавливающих запрет, ограничение, преимущество, и с их реализацией.

Как будут подтверждать страну происхождения товара

Состав информации и документов, которыми подтверждается российское происхождение товара, будут определять по акту правительства, т.к. эта информация и документы отличаются в зависимости от сферы производства и обращения товара и от вида принимаемой меры (запрет, ограничение, преимущество).

В закупках промышленной продукции и программ преимущественно будут использовать реестровый способ подтверждения страны, т.к. есть ‎и применяется единый реестр российской радиоэлектронной продукции, реестр российской промышленной продукции, евразийский реестр промышленных товаров, ‎единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин ‎и баз данных и единый реестр программ для электронных вычислительных машин ‎и баз данных из государств — членов ЕАЭС.

Сведения о других товарах, которые не относятся к промтоварам, например сельхозпродукция и вооружение, военная ‎и спецтехника, об образцах вооружения, военной и спецтехники, которые разработаны по конструкторской документации с литерой ‎не ниже «О1», в таких реестрах нет. Из-за этого при разработке акта правительства проработают и определят другие информацию и документы для подтверждения российского происхождения, если нельзя использовать специальные реестры.

А для пищевой продукции, возможно, рассмотрят вопрос ‎о предоставлении сведений из реестра сертификатов соответствия ‎и зарегистрированных деклараций о соответствии, т. к., учитывая положения постановления Правительства РФ № 1856 от 18.11.2020 о формировании и ведении реестра сертификатов соответствия ‎и зарегистрированных деклараций о соответствии и Приказа Минпромторга № 1934 ‎от 27.05.2021 об утверждении форм сертификата соответствия ‎и декларации о соответствии и составов сведений, содержащихся в таких декларациях пищевой продукции, есть информация о стране изготовителя продукции, и включат в реестр. Этот реестр — открытый госинформресурс ‎на базе программно-аппаратных средств Росаккредитации.

В законопроекте осталось положение о том, что информация и документы, подтверждающие российское происхождение товара и определенные правительством, включаются ‎в заявки. Но для применения спецреестров при подготовке подзаконных нормативных правовых актов предусмотрят использование номера реестровой записи из реестра как информацию, которая подтверждает российское происхождение товара.

Дополнительные изменения по этому вопросу в 44-ФЗ не нужны, т.к. формирование ‎информации и документов на электронных площадках и в ЕИС и порядок ведения реестра контрактов устанавливаются правительством в рамках ч. 3 ст. 5, ч. 6 ст. 103 44-ФЗ.

В 223-ФЗ включаются изменения, по которым ‎обязательно станут указывать в заявках по ст. 3.4 223-ФЗ информацию и документы, подтверждающие российское происхождение товара и определенные правительством. Изменения вносятся только в части этих закупок, т.к. в других закупках состав ‎и содержание заявок 223-ФЗ не регулирует, а неконкурентные закупки могут проводиться без подачи заявок.

Чтобы усовершенствовать прослеживаемость информации о закупках российских товаров, планируется обеспечить указание ‎номера реестровой записи из реестра (для использования такого реестра) в таких заявках с использованием ‎функционала электронной площадки (в т. ч. ‎путем информационного взаимодействия с реестром, ‎если есть возможность такого взаимодействия) и в реестре договоров.

Дополнительные изменения по этому вопросу непосредственно ‎в 223-ФЗ не нужны, т.к. вопросы могут быть урегулированы правительством в рамках п. 1 ч. 10 ст. 3.4, ч. 1 ст. 4.1 223-ФЗ.

Как изменятся правила о выполнении минимального объема закупок отечественного товара

В госзакупках по 44-ФЗ, в которых установлено ограничение, законопроект не предусматривает использование механизма минимального обязательного объема закупок товаров российского происхождения, т.к.:

• этот механизм с учетом установленного по договору ЕАЭС порядка проведения закупок сводится ‎к составлению годового отчета о сложившихся показателях по итогам закупок ‎в отчетному году с составлением обоснования невозможности достижения целевых значений. А у заказчика фактически нет возможности обеспечить достижение целевых значений, т.к. такое достижение напрямую зависит от действий иных лиц — многих участников закупок, которые не обязаны предлагать заказчику к поставке исключительно товар российского происхождения;
• законопроект предусматривает максимальные возможности для заключения контракта с поставщиком, который предлагает поставить российские товары, с российским лицом, который выполняет работы (оказывает услуги) за счет внедрения (при установлении правительством ограничения) механизма «второй лишний», из-за этого презюмируется закупка российского товара, если подается заявка, в которой есть предложение о его поставке, соответственно, установление целевых минимальных значений по этому вопросу не потребуется.

В законопроекте сохраняют механизм минимального обязательного объема закупок российских товаров по 223-ФЗ, ‎т. к. проектируемые меры, устанавливающие запрет, ограничение, преимущество, охватят не всех заказчиков или не все закупки, которые проводятся определенным заказчиком, т.к. такие запрет, ограничение, преимущество правительство сможет установить для случаев, при которых в международном договоре есть положения (изъятия, исключения), при которых национальный режим не предоставляется.

Чтобы учитывать закупки российских товаров, в законопроекте сохраняются действующие положения 44-ФЗ и подзаконных нормативных правовых актов, изданных ‎в реализацию положений закона № 223-ФЗ, которые касаются составления заказчиками по итогам года отчета об объеме закупок товаров российского происхождения.

Предлагают унифицировать подходы к рассмотрению и анализу этих отчетов Минпромторгом путем включения в 223-ФЗ положений по вопросу, аналогичных по существу содержащимся ‎в 44-ФЗ.

Чтобы ускорить получение информации об объемах закупок российских товаров, предусмотрели, что составление этих отчетов, их рассмотрение и анализ для обеспечения ‎их завершения осуществляются до 1 марта года, следующего за отчетным (вместо 30 мая, как это прописано сейчас по 44-ФЗ для сроков составления отчетов и установленного порядка мониторинга закупок, определенных в соответствии с ч. 4 ст. 97 44-ФЗ).