Кто может быть посредником в закупке
Согласно п. 4 ст. 3 № 44-ФЗ, участником тендера может быть любое физическое или юридическое лицо, место нахождения и происхождения капитала которого значения не имеют (кроме офшорных компаний). В то же время ч. 3 ст. 27 закона наделяет поставщиков правом привлекать представителей для участия в госзакупках. Для подтверждения полномочий такому помощнику должна быть выдана доверенность, оформленная по правилам ГК РФ.
То есть закон № 44-ФЗ разрешает привлекать посредников практически любого типа.
По отношению к участнику (принципалу) помогающая компания может выступать в роли агента по агентскому договору (ст. 1005 ГК РФ). На основании такого соглашения первый поручает второму выполнять действия, связанные с торгами как от своего имени, так и от имени помощника. В обоих случаях права реализуются за счет принципала.
При составлении такого договора следует обратить внимание на часть, определяющую, от чьего имени агент будет совершать порученные ему действия. Как показывает судебная практика, в этом вопросе часто возникают споры между заказчиком и участником.
Рассмотрим случай, когда при проведении аукциона на приобретение квартиры заявка на участие была подана не собственником жилья, а его поверенным. В состав этой заявки, помимо прочего, включили:
- свидетельство о собственности;
- доверенность;
- агентский договор.
И если по доверенности агент мог совершать любые действия, необходимые для участия в торгах, от имени доверителя (собственника), то в агентском договоре подобный пункт прописан не был. При этом заявку посредник подал от своего имени. Суд решил, что агент не имел таких полномочий, а потому заявку признали недействительной (Решение АС Красноярского края от 24.02.2016 по делу № А33-26459/2015).
Стоит принять во внимание и абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ, где установлено, что если агент действует от своего лица, то именно он приобретает права и обязанности по сделке. А это противоречит нормам контрактной системы (ч. 3 ст. 27 и ст. 182 ГК РФ).
Для исполнения контракта победитель торгов также вправе привлекать сторонние организации, если не запрещено документацией. Более того, закон № 44 устанавливает требования только к участникам закупок, а не к исполнителям сделки (ст. 31). Поэтому помощники могут не обладать характеристиками победителя, который, в свою очередь, не обязательно должен иметь требуемые для исполнения обязательств лицензии и разрешения (Решение Нижегородского УФАС России от 15.09.2015 № АШ-09/9228). Однако участнику не лишним будет подтвердить в заявке планируемое сотрудничество с посредниками (копии лицензий, договоров субподряда и т. п.)
Функции посредника
Полномочия посредника должны быть прописаны в доверенности и агентском договоре (при наличии). Закон не устанавливает ограничений в данном вопросе, а потому можно указать, что в интересах и от имени участника помощник имеет право на:
- получение аккредитации на ЭТП;
- подачу заявки для участия в закупке;
- присутствие при вскрытии конвертов с заявками;
- подписание и получение экземпляра контракта;
- подачу жалобы в ФАС и участие в ее рассмотрении.
Кроме вышеуказанных документов, права посредников могут быть прописаны и в самом контракте. Здесь же указывают и действия, которые они могут совершать при исполнении сделки (поставка, приемка продукции, выполнение и сдача работ или услуг).
Как оформить правоотношения: пошаговая инструкция
Чтобы для споров не возникало оснований, потенциальному поставщику следует выполнить следующие шаги:
- Найти организацию, которая сможет оказать требуемый для участия в закупках спектр услуг.
- Заключить с ней агентский договор при необходимости (обязательно указать, от чьего имени будет действовать агент, а также его полномочия).
- Выписать доверенность на имя посредника, прописать в ней действия, которые он вправе выполнять.
- Приложить документы, указанные в п. 2 и 3, к пакету бумаг, передаваемых оператору ЭТП (для аккредитации).
- Включить документы, указанные в п. 2 и 3, в состав заявки (для участия в торгах).
- Предъявить заказчику бумаги из п. 2 и 3 (по требованию).
Если речь идет уже о выполнении условий сделки, то здесь в дополнение к п. 1-3 необходимо:
- Изучить тендерную документацию на предмет запретов на привлечение субподрядчиков.
- Удостовериться в наличии у помощника разрешительных документов для исполнения обязательств (лицензии, допуски), получить их копии.
- Известить заказчика о привлечении посредников.
