Кто считается взаимозависимыми лицам
Уже более десяти лет налоговые органы выполняют обязанности по осуществлению контроля цен между взаимозависимыми лицами, так как взаиморасчеты между этими субъектами несут в себе серьезные риски установления «договорных», а не реальных цен с целью уменьшения налоговых отчислений.
Прежде чем говорить, собственно, о контроле, разберемся с тем, кого считать зависимым друг от друга лицом.
Например, взаимозависимость признаётся по доле участия:
| Кто взаимозависим | Условия признания взаимозависимости |
|---|---|
| Две организации |
Одно юрлицо участвует в другом с долей > 25 %. Один и тот же человек участвует в обеих организациях: и в одной, и в другой у него доля > 25 %. Либо в одной организации доля у него, а в другой — у близкого родственника. Есть некое третье юрлицо, которое имеет > 25 % доли в обеих организациях |
| Цепочка организаций/физлиц | Одно юрлицо/физлицо прямо участвует в другом (с долей > 50 %), а другое прямо участвует в третьем (с долей > 50 %), третье в четвертом (с долей > 50 %) и т.д. |
| Организация и физлицо | Человек прямо и (или) косвенно участвует в юрлице (с долей > 25 %) |
Кроме того, законодатель определил критерии взаимозависимости по функциям исполнительного органа (например, у одной компании более 50 % представителей в руководящем составе другой компании) или по другим причинам (так, близкие родственники априори являются взаимозависимыми, или, например, такая зависимость возникает в силу иерархии внутри организации (один человек подчиняется другому в силу трудовой функции)).
Все основные условия отнесения к этой «особой» категории содержатся в статье 105.1 НК РФ.
Критерии контролируемых сделок
Общие положения о налогообложении договоров между организациями и людьми, которые зависят друг от друга, определены в ст. 105.3 НК РФ. Эти физлица и юрлица, устанавливая цены в договорах между собой, в целях налогообложения должны руководствоваться принципом «справедливой цены», который подразумевает определение обязательств по исчислению налогов с учетом рыночных цен.
Основной критерий того, сообщать или нет в налоговую о заключенном договоре, связан с превышением/непревышением порогового значения суммы сделки взаимозависимых лиц за календарный год.
В настоящее время эти пределы составляют:
- более 120 млн руб. в год;
- более 1 млрд руб. в год.
Порог в 120 млн руб. установлен для всех трансграничных сделок (между взаимозависимыми иностранными лицами — нерезедентами), для договорных обязательств в области внешней торговли цветными металлами, нефтью, минудобрениями и рядом других «особых» товаров и в ряде других случаев, определённых в статье 105.14 НК РФ.
Для большинства внутрироссийских договорных обязательств применяется порог 1 млрд руб.
Те сделки, которые подпадают под критерии контролируемой сделки между взаимозависимыми лицами, проверяются налоговыми органами.
В отношении их на юрлица возложена обязанность по:
- уведомлению налоговых органов;
- подготовке и представлению документации для налоговой службы.
В отношении иных договорных обязательств, не подпадающих под критерии контролируемых, уведомлять налоговую службу нет необходимости.
Нюансы сделки между взаимозависимыми лицами
Тема взаимозависимости при заключении договоров тесно связана с вопросами госзакупок.
В соответствии с п. 13 ч. 4 ст. 1 Закона № 223-ФЗ от 18.07.2011 юрлицо определяет перечень взаимозависимых лиц в положении о закупке (с обоснованием включения в него той или иной организации).
Закупки у юрлиц, которые указаны в ч. 2 ст. 1 223-ФЗ, признанные взаимозависимыми с заказчиком в соответствии с НК, у других взаимозависимых с заказчиком юрлиц, признанных таковыми на основании положений НК, для обеспечения единого технологического процесса не подпадают под регулирование 223-ФЗ, если соблюдено такое условие — в положении о закупке определен перечень взаимозависимых юрлиц и установлено обоснование включения в перечень каждого из них согласно положениям НК.
В Письме Минфина № 24-07-08/15684 от 27.02.2023 указано, что такой список заказчик формирует сам, но он не обязан включать в него все юрлица, которые признаются взаимозависимыми с ним в соответствии с НК. В п. 13 ч. 4 ст. 1 223-ФЗ, пп. «а» п. 3, пп. «а», «б» п. 10 положения по постановлению Правительства РФ № 908 от 10.09.2012 указано, что раздел положения с перечнем взаимозависимых юрлиц размещается в ЕИС (без размещения на официальном сайте) отдельно от самого положения о закупке.
Важные ноу-хау, касающиеся сделки между взаимозависимыми лицами по НК РФ в рамках госзакупок, утверждены постановлением Правительства Российской Федерации № 1946 от 31.10.2022.
Те юрлица, которые внесли эти сведения ранее на сайт ЕИС, должны были убрать указанный перечень из файла положения о закупке и разместить в отдельном блоке (все технические возможности для этого уже есть, начиная с версии 13.1 ЕИС юрлица имеют возможность вносить соответствующие изменения в реестры).
Чем опасны сделки между взаимозависимыми лицами
Налоговики должны доказать, что аффилированность привела к налоговым правонарушениям. Происходит это в судебном порядке. Но ставить под сомнение, а значит, и оспаривать в суде уровень цен, применяемых в договорах между связанными между собой лицами, вправе лишь Центральный аппарат ФНС России, но не территориальные инспекции. То есть территории направляют материалы в «центр», а ФНС, в свою очередь, решает, есть ли основания для оспаривания цены договора.
Практика показывает, что оспорить цену договора налоговикам удается не всегда. В суде рассматривается весь комплекс доказательств с обеих сторон.
Наличие у налогового органа доказательств того, что указанная сторонами сделки цена не является рыночной, не влечет признание сделки незаключенной или недействительной (см., например, Апелляционное определение СК по административным делам Томского областного суда от 26.10.2018 по делу № 33а-3274/2018).
Кроме того, отдельно стоит остановиться на займах связанных между собой компаний и людей друг другу. Очень часто организации полагают, что сделка по выдаче беспроцентной ссуды или займа со ставкой меньше ставки рефинансирования не создает налоговых рисков, так как не является контролируемой. Однако если заем соответствует критериям, указанным в предыдущем разделе, то он уже относится к контролируемым займам взаимозависимым лицам, и, соответственно, на него в полной мере распространяется НК РФ в части контроля за сделками.
