Независимая гарантия: что это такое и когда применяется

Что такое независимая гарантия по ГК РФ

Законодательно определение звучит так: это разновидность поручительства, по которому юрлицо (гарант) принимает обязательство по компенсации задолженности поставщика перед заказчиком. Пределы компенсации устанавливают в договоре. Его заключают письменно (ст. 434 ГК РФ).

ГК РФ закрепляет, что независимая гарантия, как способ обеспечения исполнения обязательства, включает обязательные реквизиты (ст. 368 ГК РФ):

• дату составления;
• наименование сторон сделки;
• информацию о юрлице — гаранте;
• перечень обязательств подрядчика;
• сумму, в пределах которой гарант производит выплату;
• перечень ситуаций, при которых гарант компенсирует сумму;
• порядок предъявления требования о выплате;
• срок действия обязательства.

Отличие независимой гарантии (НГ) от банковской гарантии (БГ)

Основные отличия независимой банковской гарантии от банковской гарантии по законодательству о закупках:

• сокращен срок действия — один месяц вместо двух;
• продлен срок ожидания исполнения требования заказчика до 10 дней (рабочих);
• расширен круг финансовых организаций, которые вправе выдать обеспечение: фонды содействия малому бизнесу по 209-ФЗ (для СМП), Евразийский банк развития (для участников стран ЕАЭС), корпорация развития «ВЭБ.РФ» (иным участникам).

Как получить НГ

Вот как оформить договор НГ:

1. Выбрать организацию, которая предоставляет НГ (фонд содействия, ВЭБ.РФ или ЕАБР).
2. Обратиться в уполномоченную на оформление организацию.
3. Подготовить документы по запросу организации.
4. Оплатить услуги по предоставлению НГ.
5. Подписать документы.

После оформления независимая гарантия вступает в силу с момента передачи ее гарантом (ст. 373 ГК РФ).

Требования к НГ

Требования закреплены в ст. 45 ФЗ № 44:

• указание кода тендера (ИКЗ);
• указание на бесспорное списание сумм на счет госучреждения (подробнее: как безоговорочно получить средства по гарантии);
• обязательные пункты ст. 368 ГК РФ;
• указание суммы НГ, идентификационного кода закупки, перечень обеспечиваемых обязательств;
• закрепление обязанности гаранта по уплате заказчику неустойки в размере 0,1% за каждый день просрочки;
• закрепление условия о том, что обязательства гаранта считаются исполненными с момента поступления суммы на счет, по которому учитывают операции со средствами, поступающими заказчику;
• указание срока действия НГ;
• внесение отлагательного условия для НГ при обеспечении исполнения контракта. Договор НГ заключают по обязательствам, которые возникнут в будущем — при подписании контракта;
• закрепление перечня документов, которые заказчик предоставляет гаранту с требованием об уплате сумм по НГ (п. 7 ч. 2 ст. 45 ФЗ № 44). Этот перечень закрыт и не подлежит расширительному толкованию;
• закрепление права заказчика на передачу требований по НГ при перемене заказчика;
• условие о праве заказчика списать со счета гаранта суммы в бесспорном порядке, если гарант в добровольном порядке в течение 10 рабочих дней не производит оплату.

Если НГ не содержит обязательных условий, заказчик вправе отказаться от ее принятия (п. 2 ч. 6 ст. 45 ФЗ № 44).

Закон не допускает предоставление:

• нескольких НГ, обеспечивающих одно обязательство (письмо Минфина России от 19.01.2018 № 24-03-08/3102);
• одной НГ на несколько контрактов (письмо Министерства экономического развития РФ от 18.04.2016 № Д28и-1057).

Выплаты по НГ

Выплаты производят в порядке, установленном договором. В текст включают порядок предъявления требования о выплате, сроки перечислений и основания для списания.

Прекращение НГ

Закон не содержит права на односторонний отказ принципала от независимой гарантии и возможность ее отзыва. Этот механизм обеспечивает защиту прав подрядчика от необоснованного отказа принципала от выполнения принятых обязательств.

Прекращение — отказ юридическому партнеру ООО в независимой гарантии допускается по п. 1 ст. 378 ГК РФ в случаях:

• выплаты заказчику предусмотренной договором суммы;
• окончания срока принятых обязательств;
• отказа заказчика от договора;
• соглашения между заказчиком и подрядчиком.

По иным основаниям расторжение договора независимой гарантии ГК РФ не предусматривает.

Изменения законодательства о НГ с 01.07.2022

Закон от 16.04.2022 № 109-ФЗ вводит ряд поправок в законодательство о закупках.

Нововведения касаются закупок у СМСП по 223-ФЗ:

• заказчику разрешат принимать обеспечения банков из перечня, установленного 44-ФЗ;
• вводят условия о сроках действия: для обеспечения заявок — не менее 1 месяца с даты окончания приема заявок, для обеспечения договоров — не менее 1 месяца с даты окончания срока исполнения обязательства;
• в обеспечение по договору недопустимо включать условие о предоставлении гаранту судебных актов, подтверждающих неисполнение обязательств;
• правительству разрешили устанавливать дополнительные требования к обеспечению и его форму;
• положения о закупках необходимо привести в соответствие новым требованиям до 01.10.2022.