Применяем типовые формы для независимых гарантий по 223-ФЗ и 44-ФЗ

Что такое независимая гарантия

В п. 1 ст. 368 ГК РФ дано определение независимой гарантии (НГ) как одной из возможностей гарантировать выполнение контракта (договора). При ее реализации поставщик (принципал) просит банк (гарант) принять обязанность заплатить заказчику (бенефициару) сумму, определенную условиями НГ, вне зависимости от того, действует обязательство, которое обеспечивается, или нет.

Гарантирует выполнение обязательств любая коммерческая компания. Как правило, это банковские или кредитные организации.

Независимая гарантия надежно обеспечивает выполнение обязательств. В отличие от других, она работает вне зависимости от того, действителен ли обеспечиваемый договор.

Если условия поручительства соблюдены, то гарант не уклонится от выплаты, т.к. не вправе возражать против требования кредитора.

Однако учтите, что обязательство гаранта ограничено суммой, на которую выдана НГ.

В п. 4 ст. 368, п. 1 ст. 374 ГК РФ указано, что бенефициар требует выплатить сумму, если наступят обстоятельства, которые предусмотрены в НГ. Обычно происходят тогда, когда поставщик не исполняет или ненадлежащим образом исполняет обязательство перед заказчиком. Есть ситуации, в которых гарантийная сумма уплачивается и при других условиях, не связанных с нарушением обязательства.

Как используют независимые гарантии в закупках по 44-ФЗ

В ч. 1 ст. 45 Закона о контрактной системе прописано, что поставщики предоставляют независимые гарантии, чтобы обеспечить заявку на участие в закупке заявок, выполнения госконтрактов и гарантийных обязательств.

Можно ли заменить независимую гарантию на другую форму обеспечения

В ч. 7 ст. 96 Закона о контрактной системе указано, что в процессе выполнения госконтракта поставщики меняют способ обеспечения или предоставляют госзаказчику вместо обеспечения исполнения контракта, предоставленного ранее, новое обеспечение, размер которого уменьшается по правилам и в случаях по ч. 7.2 и 7.3 ст. 96 Закона о контрактной системе.

Поставщики меняют способ обеспечения гарантийных обязательств или предоставляют госзаказчику вместо обеспечения гарантийных обязательств, которое раньше предоставлено, новое обеспечение гарантийных обязательств.

Где получают независимую гарантию

В ч. 1 ст. 45 Закона о контрактной системе прописано, что госзаказчики принимают НГ, которые получены:

1. В банках, которые соответствуют требованиям по постановлению Правительства РФ № 2369 от 20.12.2021 и из перечня банков по ч. 1.2 ст. 45 44-ФЗ.
2. Госкорпорацией развития «ВЭБ.РФ».
3. Фондами содействия кредитованию (гарантийными фондами, фондами поручительств), которые участвуют в нацгарантийной системе поддержки МСП в рамках 209-ФЗ от 24.07.2007 о развитии малого и среднего предпринимательства, которые соответствуют требованиям по постановлению Правительства РФ № 2369 от 20.12.2021 и из перечня по ч. 1 ст. 45 44-ФЗ (в госзакупках с преимуществами для СМП).
4. Евразийским банком развития (если участник госзакупки будет юрлицом с регистраций на территории государства — члена ЕАЭС, кроме России, или физлицом и гражданином государства — члена ЕАЭС, кроме России).

Сроки действия независимой гарантии

В ч. 4 ст. 44 Закона о контрактной системе прописано, что срок действия НГ, чтобы обеспечить заявку, составляет не менее месяца от даты окончания срока приема заявок.

В ч. 3 ст. 96 Закона о контрактной системе прописано, что срок действия НГ превышает срок выполнения обязательств, которые обеспечиваются такой НГ, не меньше месяца, в т. ч. и если этот срок меняется по ст. 95 Закона о контрактной системе.

Какая форма для гарантии используется по 44-ФЗ

В 2023 году типовая форма независимой гарантии 44-ФЗ устанавливается постановлением Правительства РФ № 1005 от 08.11.2013. Этим ПП № 1005 утверждены формы для НГ, которые используются, чтобы обеспечить заявки и контракты. И обязательно применяются в госзакупках по контрактному законодательству.

Вот пример типовой формы независимой гарантии по 44-ФЗ в 2023 году:

Вот реальный пример НГ, которую поставщик передал, чтобы обеспечить выполнение госконтракта.

Несмотря на наличие типовой формы, встречаются ошибки, из-за которых НГ не принимают. Самые частые из них:

1. Неполные сведения о гаранте, бенефициаре, принципале.
2. Неверная подсудность споров по НГ.

Сведения о бенефициаре указываются полностью. вплоть до телефонного номера и e-mail. Обратите внимание, как заполнять наименование гаранта в типовой форме — полностью, в т.ч. его ИНН, КПП, БИК, идентификационный код гаранта и место нахождения, телефонный номер, e-mail.

Проверяйте и подсудность споров. В НГ нужно назвать наименование арбитражного суда, а не просто написать: «в соответствии с действующим законодательством». Еще рекомендуем указывать, что споры рассматриваются в арбитражном суде по месту нахождения бенефициара, а не гаранта, так как, если неверно указать суд, возникает основание, чтобы признать уклонившимся и отказать в подписании госконтракта или отклонить заявку на этапе рассмотрения.

Как используют в закупках по 223-ФЗ

В ч. 25 ст. 3.2 Закона о закупках отдельными видами юрлиц прописано, что заявка в конкурентной процедуре передается участником такой процедуры путем зачисления денег, передачи БГ или иным способом, который прописан в ГК РФ.

В ч. 12 ст. 3.4 223-ФЗ прописано, что в конкурентной закупке с участием субъектов МСП заявки обеспечиваются (если такое требование установлено) участниками такой закупки путем зачисления денег или передачи НГ. Выбирает способ обеспечения заявки сам участник такой закупки.

В ч. 31 ст. 3.4 Закона о закупках отдельными видами юрлиц для НГ, которая обеспечивает выполнение договора по итогам конкурентной закупки с участием МСП, применяются положения пунктов 1–3, пп. «а» и «б» п. 4 ч. 14.1, ч. 14.2 и 14.3 ст. 3.4 223-ФЗ.

Можно ли заменить гарантию по 223-ФЗ на другой способ обеспечения обязательств

Право заменить способ обеспечения обязательств и условия для этого утверждаются в положении о закупочной деятельности.

Где получить гарантию по 223-ФЗ

В п. 1 ч. 14.1 ст. 3.4 Закона о закупках отдельными видами юрлиц указано, что НГ в закупках для МСП выдается гарантом, который предусмотрен ч. 1 ст. 45 44-ФЗ, то есть в тех же организациях, что и по Закону о контрактной системе.

В закупках не для МСП требования к гаранту утверждают сами организаторы торгов. Есть заказчики, которые устанавливают собственный закрытый перечень организаций, гарантии от которых они принимают и рассматривают.

Сроки действия гарантии по 223-ФЗ

В ч. 14.1 ст. 3.4 223-ФЗ указано, что в закупках для МСП срок действия НГ не меньше одного месяца с даты окончания срока подачи заявок на участие в такой закупке.

В ч. 31 ст. 3.4 223-ФЗ указано, что в закупках для МСП срок действия НГ для обеспечения исполнения договора не меньше одного месяца от даты окончания предусмотренного извещением о конкурентной закупке срока исполнения основного обязательства.

Формы независимых гарантий, которые используют в закупках по 223-ФЗ

Постановление Правительства РФ № 1005 от 08.11.2013 изменило постановление 1397 о типовых формах независимых гарантий при закупках по законам 223-ФЗ и 44-ФЗ. Однако ПП 1397 утвердило форму только для закупок среди МСП.

Вот типовая форма НГ для обеспечения договора по Закону о закупках отдельными видами юрлиц для процедур среди МСП:

В остальных тендерах организаторы торгов вправе утвердить собственную форму и требовать от участника предоставить независимую гарантию по 223-ФЗ не по типовой форме. Вот пример:

В какие реестры включаются гарантии

В ч. 8 ст. 96 Закона о контрактной системе указано, что НГ включается в реестр независимых гарантий, который размещен в ЕИС.

В п. 2 ч. 14.1 ст. 3.4 223-ФЗ указано, что информация о НГ включается в реестр НГ, который предусмотрен ч. 8 ст. 45 Закона о контрактной системе. Это значит, что в реестр вносятся только НГ, которые выданы в закупках с участием МСП.

Такой реестр ведется с 01.04.2013.

В остальных закупках обязанности вносить НГ в реестр нет, если такое требование не прописал заказчик.

Все НПА из этой статьи в КонсультантПлюс:

1. Федеральный закон № 44-ФЗ от 05.04.2013.

2. Федеральный закон № 223-ФЗ от 18.07.2011.

3. Федеральный закон № 209-ФЗ от 24.07.2007.

4. Постановление Правительства РФ № 1005 от 08.11.2013.

Жмите на ссылку, чтобы открыть документ в КонсультантПлюс. Если у вас нет доступа в систему, сразу получите его на 2 дня.