Возврат банковской гарантии

Какими законодательными актами регулируется деятельность по работе с БГ

Применение банковских поручительств регулируют:

• Гражданский кодекс;
• Федеральный закон 44-ФЗ от 05.04.2013 (с 01.01.2022 банковскую гарантию по тексту закона заменили на независимую (НГ), но с точки зрения ее возврата ничего не изменилось — подробнее: работа с НГ с 2022 года)
• c 01.07.2022 вступают в силу нормы 223-ФЗ о требованиях к НГ для процедур с МСП (подробнее: утвердили требования к НГ в закупках у СМСП по 223-ФЗ);
• постановление Правительства РФ № 1005 от 08.11.2013.

До 01.07.2022 заказчики по Закону о закупках отдельными видами юридических лиц закрепляют применение поручительств банка в положении о закупках. После этой даты в закупках для МСП придется следовать законодательным требованиям. В остальных закупках ничего не изменится. Вот пример отдельных положений:

Возврат и отзыв гарантии: в чем разница

БГ выпускается в единственном экземпляре. В соответствии с ч. 2 ст. 45 44-ФЗ она является безотзывной — поставщик (принципал) и банк (гарант) не вправе ее отозвать.

Возврат означает фактическую передачу оригинала документа, а отзыв предусматривает досрочное прекращение его действия путем направления соответствующего письма гаранту (ст. 378 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Когда возможен возврат банковской гарантии

Есть список оснований, когда вернут БГ, которая предоставлена участником закупки для обеспечения заявки и контракта:

• отклонение заявки на участие в закупке;
• отзыв заявки участником;
• отмена закупки;
• заключение контракта;
• получено решение об отказе в согласовании заключения договора с единственным поставщиком;
• получено решение об отказе во включении информации об участнике, уклонившемся от заключения договора, в РНП (ч. 12 ст. 44 Закона о контрактной системе);
• обеспечения нет в реестре (подробнее: как работать с реестром БГ);
• обеспечение не соответствует требованиям (ч. 2, 3, 8.2 ст. 45 Закона о контрактной системе) и требованиям извещения, документации, проекта контракта, который заключается с единственным поставщиком;
• победитель не предоставил обеспечение контракта в срок и признается уклонившимся от заключения договора.

Используйте бесплатно инструкции от экспертов КонсультантПлюс, чтобы предоставить обеспечение исполнения контракта без ошибок и нарушений.

Чтобы прочитать, понадобится доступ в систему: ПОЛУЧИТЬ БЕСПЛАТНО НА 2 ДНЯ.

Что касается возврата БГ, которая принята и используется, то в законах нет обязанности обмениваться оригиналами. Но можно ли вернуть банковскую гарантию — да, если такие условия прописаны в извещении, документации. Вот пример:

Возврат аванса также может обеспечиваться банковской гарантией. В этом случае банковская гарантия на возврат полученного платежа подрядчиком регулируется п. 1, 3 ст. 368 ГК РФ, п. 8 ч. 3 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности.

Возврат банковской гарантии: случаи из практики

Вот примеры, когда поставщики пытались обжаловать действия заказчика, который необоснованно вернул гарантию. Но жалобы не были удовлетворены.

При отклонении заявки на участие:

При признании победителя уклонившимся от заключения контракта:

Когда гарантию не возвращают

Возврат обеспечения не производят:

• когда предоставляют новое обеспечения контракта в рамках ч. 30 ст. 34, п. 9 ч. 1 ст. 95, ч. 7 ст. 96 Закона о контрактной системе гаранту не возвращают независимую гарантию, он выплату по ней не производит (ч. 12 ст. 45 44-ФЗ);
• если обеспечение договора предоставляют новое, то заказчик предыдущую БГ не возвращает, гарант уплату денег по ней не производит. По предыдущей заказчика признают отказавшимся от своих прав, обязательства гаранта заканчиваются в момент выдачи нового обеспечения (пп. 3 ч. 1.3 ст. 95, п. 2 ч. 65 ст. 112 44-ФЗ);
• при досрочном исполнении обязательств поставщиком;
• если договор признан недействительным;
• при нецелевом использовании аванса, когда оформлялась БГ на возврат полученного платежа подрядчиком.

Порядок возврата, предоставление оригинала в рамках закупок отдельных видов юридических лиц, заказчик прописывает в Положении о закупках. Вот пример: