Как участвовать в закупках коллективно

Коллективные участники в торгах: кто они

В соответствии с нормами закона о контрактной системе, групповой участник закупки по 44-ФЗ — это объединение только юридических либо только физических лиц, в том числе ИП. Возможность участия на одной стороне юридических и физических лиц законом не предусмотрена.

При проведении тендеров по закону о контрактной системе заказчик вправе установить правило о заключении контракта с несколькими участниками. Это отображается в документации на проведение конкурса (ч. 10 ст. 34 44-ФЗ). Несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, вправе принять участие в следующих тендерах:

• на поставку технических средств реабилитации инвалидов;
• создание нескольких произведений литературы или искусства;
• выполнение научно-исследовательских работ;
• оказание услуг в сфере образования;
• услуг по санаторно-курортному лечению и оздоровлению;
• услуг по организации отдыха детей и их оздоровления.

Важно отметить, что требования, предъявляемые к объединениям, распространяются на все такие организации, а не на каждого из члена группы. Если предъявляется требование об отсутствии записи в РНП и при этом хотя бы один из членов объединения не соответствует заявленному параметру, считается, что не соответствует все объединение. И наоборот, если только один из юрлиц состоит в СРО, предполагается, что все объединение соответствует заявленному требованию.

Как организовать коллективное участие на тендер

Право на заключение контракта с несколькими участниками устанавливается заказчиком в извещении, документации. Порядок оформления соглашения о коллективной заявке на участие в конкурсе 223-ФЗ не регулируется. Однако заказчик вправе предусмотреть необходимость подписания такого соглашения для группового участника, его содержание и форму. В этом случае исполнители создают простое товарищество путем подписания договора.

Законом прямо не предусмотрена обязанность заключения коллективного соглашения для участия в тендере. Несмотря на это, составить его рекомендуется. Это необходимо, чтобы определить права и обязанности членов объединения как при проведении процедуры, так и в ходе исполнения заключенного контракта. В соглашении определите лицо, уполномоченное представлять интересы объединения, перечислите его права и обязанности.

Заказчик вправе в положении и в документации о закупке установить требования к содержанию соглашения о совместном участии в тендере, в этом случае четко им следуйте.

Получается, чтобы принять участие в закупке, группа поставщиков должна выполнить следующие действия:

1. Заключить договор простого товарищества друг с другом.
2. Составить заявку в соответствии с требованиями документации.
3. Приложить требующиеся дополнительные документы: учредительные, разрешительные (лицензии, допуски и т. д.), декларацию соответствия члена коллективного участника.
4. Поставить подписи каждого члена.
5. Подать заявку.
6. Заключить контракт с заказчиком в случае победы.

Если заказчиком в форме заявки не установлена возможность подачи совместной заявки на участие в конкурсе, отразите в ней информацию, что участие в тендере принимают несколько лиц. Заявка подписывается лидером объединения, наделенным таким правом.

Как участвовать коллективно по 223-ФЗ

Утверждение, что коллективные участники закупки могут принимать участие только в закупках НИР и ОКР по 223-ФЗ, неверно. Заказчик вправе заключить договоры с несколькими подрядчиками, если эта возможность предусмотрена положением и конкурсной документацией (ч. 28 ст. 3.2 223-ФЗ).

Одновременное участие юридических и физических лиц в одной процедуре запрещено. Однако наряду с юридическими лицами участниками закупки по 223-ФЗ могут быть несколько физических лиц, которые выступают на стороне одного участника закупки.

По окончании проведения тендера заказчик заключает один контракт, сторонами которого является заказчик и объединение подрядчиков. Договор подписывает коллективный участник по 223-ФЗ, который представляет интересы других на основании доверенности или оформленного договора простого товарищества.

Создавая простое товарищество путем подписания договора, его стороны определяют объем прав и обязанностей каждого из членов. Согласуйте и оформите в качестве приложения план распределения объемов поставки продукции внутри коллективного участника. Это необходимо сделать, чтобы впоследствии у членов товарищества не возникло разногласий в части обязанностей каждого из них.

Следует отличать договор простого товарищества от договора субподряда. Хоть они и преследуют одни и те же цели — достижение результата, направленного на исполнение контракта, их правовая природа существенно отличается. Основное отличие коллективного участия от субподряда — равенство сторон товарищества. Решения по общим делам товарищи принимают по общему согласию, в отличие от подрядных отношений, где заказчик руководит и контролирует действия подрядчика. Полученную прибыль члены товарищества делят по аналогии с учредителями юрлица, а не оплачивают услуги, как в случае с подрядом.

Административная и судебная практика

Минфин и ФАС России разошлись во мнениях по возможности совместного участия в закупках по 223-ФЗ, проводимых только среди субъектов МСП. ФАС не против коллективного участника в таких закупках и разъясняет, что:

• в случае подачи заявки группой лиц требованиям, указанным в документации о закупке, должна в совокупности отвечать такая группа, а не отдельно взятое юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, выступающие в составе группы;
• для отнесения группы лиц к категории субъекта МСП каждый из участников такой группы должен соответствовать требованиям к таким субъектам, согласно ст. 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».

Указанную позицию ФАС декларирует в письме от 14.04.2023 № 28/28871/23.

Минфин придерживается противоположной точки зрения. В письме от 16.03.2023 № 24-07-08/22356 ведомство указывает, что:

• в соответствии с ч. 5 ст. 3 закона 223-ФЗ, на стороне одного участника закупки могут выступать несколько юридических лиц либо несколько физических лиц, в том числе несколько индивидуальных предпринимателей;
• ст. 3.4 закона 223-ФЗ установлены особенности осуществления конкурентной закупки, осуществляемых только среди СМСП;
• ч. 19.1 ст. 3.4 закона 223-ФЗ определен перечень информации и документов, обязанность предоставления которых заказчик вправе установить в документации о конкурентной закупке с участием СМСП;
• вместе с тем статья 3.4 закона 223-ФЗ не содержит положений о возможности участия в конкурентной закупке с участием СМСП нескольких юридических лиц или нескольких индивидуальных предпринимателей, выступающих на одной стороне;
• таким образом, проведение конкурентных торгов с участием СМСП не предполагает коллективное участие субъектов МСП в такой закупке.

Арбитражные суды придерживаются позиции Минфина (постановление 9 ААС от 03.02.2023 по делу № А40-90938/2022, постановление 4 ААС от 10.02.2023 по делу № А19-9006/2022).